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浅析与固定总价合同相关的法律问题

?作者:毛明富????来源:公司法律事务部???? 浏览次数:?时间:2019-05-23?【字体:

固定总价合同是指发包人支付固定价格,承包人在约定时间内完成承包范围内的全部工作的合同,包括按照定额方式计价和按照清单计价方式计价的计价方法。在固定总价合同中,承包商承担了价格变动风险和其他不可预见的风险。固定总价合同通常适用于工程量小、工期短、工程结构简单,或者工程设计详细,图纸完整,工程范围明确的工程。现就固定总价相关的诉讼问题作简要分析。

一、只有固定总价,没有具体子目综合单价,实际施工人可主张按实结算工程款。(参考案例:(2016)湘民再字第56号)

案情简介:发包人与承包人前后签订了3份合同(设为A、B、C),合同A约定由承包人负责6栋住宅楼的施工,固定合同总价为100586083.14元。后来,双方又签订合同B,约定竣工结算以总造价扣除实际建造成本、税费、规费和管理费后的价款为准。合同C约定了承包单价及承包单价包含的费用内容。

经法院查明,合同A是合法有效的备案合同,合同B是无效的转包合同,合同C是合法有效的合同。由于合同A没有约定具体子目综合单价,且承包人实际完成了部分工程(其中的4栋住宅楼),所以合同A无法作为结算依据。合同B只约定了结算原则,没有约定具体细致的计价。所以,合同C可以作为结算依据。

但是,发承包双方对于合同外增加或变更的工程量和未按合同约定完成的工程量不能达成一致意见。一审法院依职权进行鉴定,经多方协商,同意按实套取定额计算。

二、无施工图却将工程量清单作为固定总价的范围,违反计价规范和公平原则。(参考案例:(2014)鄂武汉中民商初字第00961号)

案情简介:发包人与承包人签订了合同A,约定承包方式为固定总价承包,该合同价格包含为完成本合同项下工作的所有费用;单项重大设计变更且调整金额达到一定金额的,如果合同中有关于变更工程的价格,适用合同价格计算价款,有类似工程的,参照适用计算价款,没有相同或类似变更工程价格的,按照定额取费后下浮20%作为变更后的价款。承包人在未经发包人同意的情况下不得将全部工程或部分工程分包。该工程进行发包时,无配套施工图。

随后,承包人与发包人签订了分包合同,约定将发包人与承包人签订的合同作为主合同,主合同中约束承包人的条款对分包人具有同样拘束力。

竣工结算时,分包人认为实际完成的工程量超出分包合同的部分应当据实结算,承包人认为固定总价合同包括了全部工程量和全部风险,不应当另行结算。

法院采纳了造价鉴定机构的意见,认为清单工程量是合同内工程量,实际完成工程量与清单工程量之间的差额应作为合同外工程量予以结算付款。法院还认为在无施工图的情况下,以工程量清单作为基础约定固定总价并包含所有风险的计价方式缺乏合理性,不符合国家规定的工程计价规范(住建部《建设工程工程量清单计价规范》),有违诚信原则。

同时,承包人未经发包人同意将工程分包,属于违法分包,其与分包人的分包合同无效。根据《建设工程司法解释(一)》第二条规定,合同无效的,双方可以参照合同进行价款结算。法院区分过错程度,最终判决承包人和分包人对合同外工程价款分别承担20%的责任和80%的责任。

通过上述案例,我们可以看出固定总价合同风险较大,对承包人不利因素较多。在签订合同时,要明确承包合同项下的施工范围,同时及时与业主沟通,做好合同外工程量所涉价款的索赔工作。同时要提醒的是,在承包合同约定分包须经过发包人同意的情况下,承包人要先经过发包人的同意。根据住建部《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第十四条规定,县级以上地方人民政府住房和城乡建设主管部门如接到人民法院、检察机关、仲裁机构、审计机关、纪检监察等部门转交或移送的涉及本行政区域内建筑工程发包与承包违法行为的建议或相关案件的线索或证据,应当依法受理、调查、认定和处理,并把处理结果及时反馈给转交或移送机构。因此,在认定为违法分包的情况下,承包人有受到行政处罚的法律风险。

 

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